盡管在離婚訴訟糾紛案件中，財(cái)產(chǎn)分割是當(dāng)事人的爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在，但是對(duì)于很看重傳統(tǒng)家庭觀念的中國(guó)人來(lái)講，對(duì)未成年的或不能獨(dú)立生活子女的撫養(yǎng)權(quán)的爭(zhēng)奪，也是很多離婚訴訟中當(dāng)事人難以形成一致意見(jiàn)的事項(xiàng)。而且子女撫養(yǎng)問(wèn)題與財(cái)產(chǎn)問(wèn)題不同，不僅涉及到離婚雙方的權(quán)益保護(hù)，還要涉及到子女的權(quán)益保護(hù)問(wèn)題，本文擬結(jié)合《婚姻法》及相關(guān)法律規(guī)定討論一下子女撫養(yǎng)的相關(guān)問(wèn)題。

一、婚姻法及相關(guān)司法解釋的基本規(guī)定

對(duì)于離婚時(shí)的子女撫養(yǎng)問(wèn)題，我國(guó)《婚姻法》規(guī)定了以下幾個(gè)方面：父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利；父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除；離婚后，子女無(wú)論由父或母直接撫養(yǎng)，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)；哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則；哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決；一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部；關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求；不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)；父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。

總結(jié)一下，《婚姻法》對(duì)未成年的或不能獨(dú)立生活的子女的撫養(yǎng)問(wèn)題，主要有五個(gè)方面的規(guī)則：（1）父母具有撫養(yǎng)義務(wù)不因離婚而免除；（2）未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，雙方離婚時(shí)可以協(xié)商確定直接撫養(yǎng)人；（3）夫妻協(xié)商不成應(yīng)當(dāng)以子女的權(quán)益為依據(jù)確定直接撫養(yǎng)人，在哺乳期內(nèi)以母親撫養(yǎng)為原則，但不排除例外；（4）不直接撫養(yǎng)子女的一方應(yīng)負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)，雙方可以協(xié)商確定撫養(yǎng)費(fèi)的承擔(dān)和數(shù)額，但不妨礙子女在必要時(shí)向父母提出新的合理要求；（5）離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方享有探望權(quán)，但不利于子女身心健康的，應(yīng)當(dāng)中止。

除了《婚姻法》之外，與子女撫養(yǎng)相關(guān)的還有一些具體規(guī)定，分述如下：

1 . 1989年高院《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》規(guī)定，解除非法同居關(guān)系時(shí)，雙方所生的非婚生子女，由哪一方撫養(yǎng)，雙方協(xié)商；協(xié)商不成時(shí)，應(yīng)根據(jù)子女的利益和雙方的具體情況判決。哺乳期內(nèi)的子女，原則上應(yīng)由母方撫養(yǎng)，如父方條件好，母方同意，也可由父方撫養(yǎng)。子女為限制民事行為能力人的，應(yīng)征求子女本人的意見(jiàn)。一方將未成年的子女送他人收養(yǎng)，須征得另一方的同意。

2 . 1991年高院《關(guān)于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復(fù)函》中，明確規(guī)定在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。

3 . 1993年高院在發(fā)布《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》)，對(duì)子女撫養(yǎng)問(wèn)題也做出了較為細(xì)致的21條規(guī)定，該意見(jiàn)雖然制定在20多年前，但該解釋的相關(guān)意見(jiàn)對(duì)司法實(shí)踐仍有重大指導(dǎo)意義。

4 . 2011年高院《婚姻法解釋?zhuān)ㄈ?》第三條規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)，未成年或者不能獨(dú)立生活的子女請(qǐng)求支付撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持。該規(guī)定進(jìn)一步說(shuō)明無(wú)論夫妻雙方是否離婚，是否共同生活，是否存在其他矛盾，都不影響撫養(yǎng)義務(wù)的履行。在婚姻存續(xù)期間，父母一方或者雙方不履行撫養(yǎng)義務(wù)的，未成年或者不能獨(dú)立生活的子女有權(quán)要求其支付撫養(yǎng)費(fèi)。

二、兩周歲以下子女的撫養(yǎng)權(quán)

《婚姻法》第36條規(guī)定，離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。后在1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》中，將兩周歲以下的子女作為確定撫養(yǎng)權(quán)的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定兩周歲以下的子女一般隨母方生活，但同時(shí)規(guī)定母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；母方有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；以及因其他原因，子女確無(wú)法隨母方生活的，可隨父方生活。該條規(guī)定是貫徹《婚姻法》第36條的規(guī)定，如果沒(méi)有特殊原因，兩周歲以下的子女，應(yīng)當(dāng)由母親直接撫養(yǎng)；但母方無(wú)法撫養(yǎng)和不愿撫養(yǎng)的，才可以由父方撫養(yǎng)。

也就是說(shuō)，如果父方對(duì)于兩周歲以下的未成年子女主張撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)當(dāng)舉證證明母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病。對(duì)于這些疾病具體的范圍，包括哪些疾病，法律并無(wú)明確規(guī)定，但一般非傳染性的疾病或不影響母方履行撫養(yǎng)義務(wù)的慢性病，應(yīng)當(dāng)不在此限。如父母雙方均患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病的，則應(yīng)選擇相對(duì)較輕、更有利于子女健康成長(zhǎng)的一方直接撫養(yǎng)。另外如果父方能夠證明母方因工作、學(xué)習(xí)等原因，無(wú)法或者難以妥善照顧子女，致使子女無(wú)法隨其共同生活，也可以由父方直接撫養(yǎng)。

對(duì)于父母雙方協(xié)商約定兩周歲以下子女隨父方生活的情況，一般情況下，父母雙方對(duì)撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)尊重雙方的意見(jiàn)。但是撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題不僅涉及到夫妻雙方，還要涉及到被撫養(yǎng)子女的合法權(quán)益。如果夫妻雙方的協(xié)議對(duì)子女健康成長(zhǎng)不利的，如父方無(wú)撫養(yǎng)條件、缺乏撫養(yǎng)能力等，應(yīng)堅(jiān)持由母方撫養(yǎng)的原則。

另外，1957年高院針對(duì)遼寧高院還出具過(guò)一份《關(guān)于回族男方與漢族女方離婚后子女撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)應(yīng)如何處理的復(fù)函》，遼寧高院提出回族男方與漢族女方離婚后，雙方對(duì)婚生子女撫養(yǎng)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，應(yīng)該盡量采取調(diào)解辦法解決。如調(diào)解不成，可本著貫徹少數(shù)民族政策和保障子女的利益出發(fā)，對(duì)哺乳期的子女，一般地可暫判歸漢族女方撫養(yǎng)，但對(duì)回族男方須加強(qiáng)說(shuō)服教育；對(duì)哺乳期后的子女，除顯然對(duì)子女不利者外，一般應(yīng)判歸回族男方撫養(yǎng)。

高院的復(fù)函是同意遼寧高院所提意見(jiàn)。該復(fù)函高院在2012年《關(guān)于廢止1979年底以前發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件（第八批）的決定》已經(jīng)廢止，原因?yàn)橐驯弧痘橐龇ā反妗Ｒ虼嗽谔幚砩贁?shù)民族與漢族通婚時(shí)的子女撫養(yǎng)問(wèn)題時(shí)，應(yīng)當(dāng)本著婚姻法規(guī)定的有利于子女權(quán)益的原則進(jìn)行處理。

三、兩周歲以上未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)

對(duì)兩周歲以上未成年的子女，原則上不再照顧父母任何一方，而應(yīng)本著對(duì)子女成長(zhǎng)有利的原則，依據(jù)父母雙方的撫養(yǎng)能力，包括父母雙方的經(jīng)濟(jì)收入、離婚后的居住條件以及是否具有教育子女、督促子女學(xué)習(xí)的意愿、能力和時(shí)間，確定直接撫養(yǎng)人。1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》中規(guī)定，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的；無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的；子女隨其生活，對(duì)子女成長(zhǎng)有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

對(duì)于《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》的該條規(guī)定，盡管明確了影響撫養(yǎng)權(quán)分配的一些情形，但是在本條規(guī)定中，這些情形使用的“可以優(yōu)先考慮”，這就代表著相關(guān)情形非決定性或者必然性因素。

而且在司法實(shí)踐中，這些情形經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)沖突，如已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的，而子女隨母方生活時(shí)間較長(zhǎng)；或者母方無(wú)其他子女、父方有其他子女，但母方患有久治不愈的傳染性疾病、不宜與子女共同生活的等。在這些情況下，一是要考慮社會(huì)傳統(tǒng)觀念和夫妻雙方的離婚后生活，如應(yīng)當(dāng)照顧無(wú)子女和沒(méi)有生育能力的一方；二是要有利于子女的成長(zhǎng)，保護(hù)被扶養(yǎng)人的權(quán)益，如應(yīng)當(dāng)考慮子女的生活環(huán)境、父母方有無(wú)影響子女生長(zhǎng)的傳染性疾病等；三要具備前瞻性，從一個(gè)將來(lái)的視角，如父母的工作性質(zhì)、穩(wěn)定性、發(fā)展性等方面，以利于子女的身心健康、全面發(fā)展為出發(fā)點(diǎn)和歸結(jié)點(diǎn)確定直接撫養(yǎng)人。

另外，對(duì)于兩周歲以上未成年的子女，如果父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。

現(xiàn)代生活中，無(wú)論父方還是母方都由于經(jīng)濟(jì)原因或自我原因需要按時(shí)按點(diǎn)工作，照顧未成年子女生活的工作，實(shí)際上大都是由祖父母或外祖父母承擔(dān)的。如果子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，如果夫妻雙方在其他方面并無(wú)明顯優(yōu)勢(shì)或劣勢(shì)，祖父母、外祖父母的態(tài)度和能力也應(yīng)當(dāng)作為確定撫養(yǎng)權(quán)的因素之一。對(duì)于父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，如果不是父母故意推脫撫養(yǎng)責(zé)任，且不影響子女上學(xué)、生活等合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但這首先需要父母雙方能夠從實(shí)際出發(fā)、從子女的利益出發(fā)，理性解決離婚問(wèn)題。

對(duì)十周歲以上的未成年子女，父母雙方對(duì)撫養(yǎng)權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)首先考慮該子女的意見(jiàn)。十周歲以上的未成年子女的意見(jiàn)，對(duì)于撫養(yǎng)權(quán)的確定是一項(xiàng)決定性因素，保護(hù)子女的權(quán)益，首先要尊重子女的意見(jiàn)。畢竟，有些東西是錢(qián)買(mǎi)不到的。

當(dāng)然還有另外一種情況，也就是雖然已經(jīng)成年，但是因客觀原因不能獨(dú)立生活的子女，如患有身體或精神上的疾病，沒(méi)有獨(dú)立生活能力的，此種情況，法律上沒(méi)有做特別的限制，應(yīng)本著對(duì)被扶養(yǎng)人有利的原則，如監(jiān)管條件、居住條件、生活狀況以及這些子女自己的意見(jiàn)來(lái)確定撫養(yǎng)權(quán)的歸屬。

四、撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額確定

對(duì)于撫養(yǎng)費(fèi)而言，還有一個(gè)詞是撫育費(fèi)，這個(gè)詞是1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》中使用的，《婚姻法》及之后的司法解釋使用了撫養(yǎng)費(fèi)的概念。其中《婚姻法》解釋一在第21條規(guī)定：婚姻法第二十一條所稱(chēng)“撫養(yǎng)費(fèi)”，包括子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。是指父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)或不直接履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，通過(guò)支付子女撫養(yǎng)費(fèi)以履行法定的撫養(yǎng)義務(wù)。

根據(jù)1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》規(guī)定，子女撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。有固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過(guò)月總收入的百分之五十。無(wú)固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。

子女實(shí)際需要、父母負(fù)擔(dān)能力和實(shí)際生活水平都是確定撫養(yǎng)費(fèi)的依據(jù)，但支付撫養(yǎng)費(fèi)的父母一方的負(fù)擔(dān)能力或者經(jīng)濟(jì)狀況應(yīng)當(dāng)是確定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的決定性因素，尤其是當(dāng)前貧富差距較大，教育條件、教育理念不同，因?yàn)樽优慕逃龁?wèn)題引發(fā)離婚糾紛的案件已經(jīng)很多，父母有撫養(yǎng)子女的義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)結(jié)合父母的能力。子女是一個(gè)民事主體，其權(quán)益應(yīng)當(dāng)保護(hù)，而父母也是一個(gè)民事主體，不能要求父母傾其所有，將自己的所有全部投入到子女身上，畢竟父母還有父母、親人、朋友和自己，不直接撫養(yǎng)子女的一方將自己收入的20%-30%作為撫養(yǎng)費(fèi)支付給子女，應(yīng)當(dāng)是在經(jīng)濟(jì)上已盡撫養(yǎng)義務(wù)，不能過(guò)分苛求；對(duì)于多個(gè)子女的，也不應(yīng)超過(guò)父母收入的50%。當(dāng)然，如果子女因?yàn)榧膊≈委煹却_實(shí)需要額外支出的，子女可以另行主張，但不應(yīng)在基本撫養(yǎng)費(fèi)中固定化。

對(duì)于撫養(yǎng)費(fèi)的給付，一般應(yīng)定期分期給付，有條件的可一次性給付。如果支付撫養(yǎng)費(fèi)的一方同意一次性給付的，可以判決一次性給付。對(duì)于其他情況，應(yīng)當(dāng)慎用一次性給付，防止另一方不當(dāng)處置子女撫養(yǎng)費(fèi)，也更有利于保護(hù)子女的權(quán)益。

另外，父母雙方可以協(xié)議免除非直接撫養(yǎng)人的義務(wù)，約定被撫養(yǎng)子女隨一方生活并由直接撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫養(yǎng)費(fèi)，這種情況在一般情況下是允許的。但如果直接撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女正常生活所需，有直接撫養(yǎng)方承擔(dān)全部撫養(yǎng)費(fèi)會(huì)影響子女健康成長(zhǎng)的，應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許。父母雙方都有撫養(yǎng)子女的法定義務(wù)，如果因?yàn)楦改敢环降倪^(guò)于忍讓或者強(qiáng)勢(shì)，免除了非直接撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)義務(wù)，進(jìn)而影響被扶養(yǎng)人的正常生活和合法權(quán)益的，也是不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許的。當(dāng)然子女可以在生活受到影響的情況下，可以另行起訴非直接撫養(yǎng)方要求給付撫養(yǎng)費(fèi)。

五、撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限

父母不履行或者不能直接履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。如何確定撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限呢？

1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》規(guī)定，撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限，一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動(dòng)收人為主要生活來(lái)源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付撫養(yǎng)費(fèi)。尚未獨(dú)立生活的成年子女喪失勞動(dòng)能力或雖未完全喪失勞動(dòng)能力，但其收入不足以維持生活的；尚在校就讀的；確無(wú)獨(dú)立生活能力和條件的，父母有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫養(yǎng)費(fèi)。

根據(jù)該規(guī)定，對(duì)于正常情況下未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)給付期限，我們可以得出：一，父母原則上應(yīng)當(dāng)支付未成年子女至18周歲期間的撫養(yǎng)費(fèi)，二，16至18周歲的未成年子女，有收入來(lái)源且能維持一般生活水平的，父母可以不支付或者停止支付撫養(yǎng)費(fèi)，但應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明，三，不滿16周歲，即使有收入來(lái)源且能維持一般生活水平的，不應(yīng)成為父母不支付撫養(yǎng)費(fèi)的理由。該問(wèn)題的爭(zhēng)議不大。

但是對(duì)于獨(dú)立生活能力的子女撫養(yǎng)問(wèn)題，實(shí)踐中有較多爭(zhēng)議。根據(jù)《婚姻法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于未成年子女和不能獨(dú)立生活的子女，父母具有法定撫養(yǎng)義務(wù)。未成年子女有法律的明確界定，但是對(duì)于不能獨(dú)立生活的子女，卻需要予以辯證的認(rèn)識(shí)。

《婚姻法》解釋一第20條規(guī)定，《婚姻法》第21條規(guī)定的“不能獨(dú)立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動(dòng)能力等非因主觀原因而無(wú)法維持正常生活的成年子女。一種是客觀上不能獨(dú)立生活的，如因精神或身體上的疾病，導(dǎo)致客觀上喪失勞動(dòng)能力甚至行為能力等，無(wú)法獨(dú)立生活的，父母應(yīng)當(dāng)依法履行撫養(yǎng)義務(wù)，這種情況下不再考慮是否成年的問(wèn)題；二是因?yàn)樵谛＝邮芨咧屑捌湟韵聦W(xué)歷教育，無(wú)法通過(guò)自己勞動(dòng)維持正常生活的，即使已經(jīng)成年，也不存在無(wú)行為能力、限制行為能力以及身體、精神殘疾的情況，父母應(yīng)當(dāng)依法履行撫養(yǎng)義務(wù)。

然而，對(duì)于已經(jīng)成年，但因?yàn)樯洗髮W(xué)、讀研究生或者其他個(gè)人原因表現(xiàn)為沒(méi)有生活能力的，如嬌生慣養(yǎng)在家啃老沒(méi)有工作的、堅(jiān)持一條道“讀”到黑，不自食其力的情況，客觀上身體健康、行為能力健全、受到一定的或者很高的教育，但收入不足以維持生活的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有支付能力的父母可以支付必要的撫養(yǎng)費(fèi)而非應(yīng)當(dāng)支付撫養(yǎng)費(fèi)。所謂自助者天助之，對(duì)于有手有腳、身體康健的成年子女，父母的長(zhǎng)期“供奉”，只能讓其繼續(xù)保持“沒(méi)有獨(dú)立生活”能力的狀態(tài)。

六、繼子女和養(yǎng)子女的撫養(yǎng)

對(duì)于繼子女的撫養(yǎng)問(wèn)題，生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，對(duì)曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)。由于血緣關(guān)系的存在，生父母優(yōu)先于繼父母撫養(yǎng)子女應(yīng)當(dāng)是原則。而且根據(jù)法條規(guī)定，即使生父母存在一些不利的因素，如傳染性疾病等，如果繼父母不同意撫養(yǎng)的，也應(yīng)當(dāng)由生父母撫養(yǎng)。

對(duì)于養(yǎng)子女問(wèn)題，1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》規(guī)定，收養(yǎng)法施行前，夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對(duì)方未表示反對(duì)，并與該子女形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的，離婚后，應(yīng)由雙方負(fù)擔(dān)子女的撫養(yǎng)費(fèi)；夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對(duì)方始終反對(duì)的，離婚后，應(yīng)由收養(yǎng)方撫養(yǎng)該子女。對(duì)于收養(yǎng)法生效前，養(yǎng)子女的撫養(yǎng)問(wèn)題，父母雙方共同收養(yǎng)的子女，對(duì)雙方均有法定的撫養(yǎng)義務(wù)，在離婚時(shí)，應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)；對(duì)于一方要求收養(yǎng)的子女，在離婚時(shí)由收養(yǎng)的一方承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。當(dāng)然對(duì)于共同收養(yǎng)還是一方收養(yǎng)，尤其在夫妻存續(xù)期間的收養(yǎng)，是很難區(qū)分的。在收養(yǎng)法生效后，按照收養(yǎng)法的規(guī)定，自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定；養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定。雙方應(yīng)當(dāng)依照一般的父母子女關(guān)系處理。

七、撫養(yǎng)權(quán)的變更

首先，在雙方離婚時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)子女撫養(yǎng)問(wèn)題進(jìn)行處理。無(wú)論是協(xié)議離婚還是訴訟離婚，離婚時(shí)有未成年或不能獨(dú)立生活子女的，都應(yīng)當(dāng)對(duì)子女撫養(yǎng)問(wèn)題先行處理。在離婚后，一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，或者子女要求增加撫養(yǎng)費(fèi)的，應(yīng)另行協(xié)商或者起訴解決。

其次，父母雙方可以在離婚后協(xié)商變更子女撫養(yǎng)關(guān)系。父母變更撫養(yǎng)關(guān)系及撫養(yǎng)義務(wù)的具體內(nèi)容的，原則上應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。但是，應(yīng)當(dāng)依照確定撫養(yǎng)關(guān)系的規(guī)則來(lái)確定協(xié)議變更的內(nèi)容是否適當(dāng)，以確定是否支持變更內(nèi)容。即使雙方同意變更，但損害子女利益的，不應(yīng)支持。如變更一方直接撫養(yǎng)子女且承擔(dān)全部撫養(yǎng)費(fèi)用，但是直接撫養(yǎng)方?jīng)]有能力撫養(yǎng)，影響被扶養(yǎng)人的正常生活的，不應(yīng)予以支持。

另外，當(dāng)事人也可以通過(guò)訴訟解決，1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》規(guī)定，一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系有下列情形之一的，應(yīng)予支持：與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無(wú)力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對(duì)子女身心健康確有不利影響的；十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的；有其他正當(dāng)理由需要變更的。對(duì)于主張變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的父母一方，應(yīng)當(dāng)有證據(jù)證明原直接撫養(yǎng)的一方發(fā)生了不利于撫養(yǎng)子女的事實(shí)，如疾病、傷殘、不僅撫養(yǎng)義務(wù)、虐待子女、經(jīng)濟(jì)狀況惡化等，或者有證據(jù)證明10歲以上的子女愿意同自己一起生活；或者有證據(jù)證明自己的情況發(fā)生了有利于撫養(yǎng)子女的變化，如母方疾病治愈、經(jīng)濟(jì)收入大幅提高、居住條件穩(wěn)定等。本著有利于子女的原則，人民法院可以變更撫養(yǎng)關(guān)系。

八、撫養(yǎng)費(fèi)的變更

撫養(yǎng)費(fèi)的變更是司法實(shí)踐中的常見(jiàn)問(wèn)題，因?yàn)闊o(wú)論夫妻協(xié)商還是法院判決，撫養(yǎng)費(fèi)一般都是一個(gè)固定數(shù)額。但隨著物價(jià)增長(zhǎng)、父母雙方的經(jīng)濟(jì)狀況變化、被撫養(yǎng)子女疾病、上學(xué)或者其他原因，會(huì)引起撫養(yǎng)費(fèi)與實(shí)際需求不能保持平衡的情況，從而引發(fā)撫養(yǎng)費(fèi)的變更問(wèn)題。1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》規(guī)定，子女要求增加撫養(yǎng)費(fèi)有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持。（1）原定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的；（2）因子女患病、上學(xué)，實(shí)際需要已超過(guò)原定數(shù)額的；（3）有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。

子女在必要時(shí)可以要求父母增加撫養(yǎng)費(fèi)。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。因子女多為未成年人，所以主張?jiān)黾訐狃B(yǎng)費(fèi)的需求實(shí)際是由直接撫養(yǎng)方以子女的名義提出的。父母雙方首先應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決，協(xié)議不成時(shí)，應(yīng)當(dāng)以子女可以向法院起訴。對(duì)于撫養(yǎng)費(fèi)的增加，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際需要為基礎(chǔ)，以非直接撫養(yǎng)人的給付能力為依據(jù)確定。當(dāng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況變化、被撫養(yǎng)子女因?yàn)榧膊?、上學(xué)或者其他原因?qū)е略械膿狃B(yǎng)費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的，有撫養(yǎng)能力的非直接撫養(yǎng)方有義務(wù)增加撫養(yǎng)費(fèi)，但是應(yīng)當(dāng)以前述的父母收入的20%-30%作為參考依據(jù)。

對(duì)于離婚時(shí)確定了撫養(yǎng)費(fèi)，之后支付撫養(yǎng)費(fèi)的一方能否主張減少呢？我國(guó)婚姻法中并無(wú)明確的規(guī)定。1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》中指出，十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動(dòng)收人為主要生活來(lái)源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降?，父母可停止給付撫養(yǎng)費(fèi)。撫養(yǎng)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)非直接撫養(yǎng)方的經(jīng)濟(jì)狀況和被扶養(yǎng)人的實(shí)際需求確定的，任何一方的變化都可能影響撫養(yǎng)費(fèi)的給付問(wèn)題，既然撫養(yǎng)費(fèi)可能因?yàn)榉侵苯訐狃B(yǎng)方的經(jīng)濟(jì)狀況和被扶養(yǎng)人的實(shí)際需求而增加，那么撫養(yǎng)費(fèi)隨著非直接撫養(yǎng)方的經(jīng)濟(jì)狀況和被扶養(yǎng)人的實(shí)際需求減少也是正當(dāng)?shù)?。司法?shí)踐中，盡管主張降低撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的訴訟較少，但如果雙方協(xié)商同意、且不損害子女合法權(quán)益的，以及非直接撫養(yǎng)方喪失勞動(dòng)能力或者失去經(jīng)濟(jì)來(lái)源，支付撫養(yǎng)費(fèi)確有困難或無(wú)力支付的，工作變化或者其他原因?qū)е率杖胂陆祷蛘邌适杖氲牡龋梢栽V請(qǐng)減免撫養(yǎng)費(fèi)。

父或母一方請(qǐng)求減少、中止給付子女撫養(yǎng)費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)舉證證明本人的生活境遇發(fā)生變化，無(wú)實(shí)際給付能力。當(dāng)然，父或母減少或中止給付撫養(yǎng)費(fèi)后，一旦恢復(fù)甚至超過(guò)原有的撫養(yǎng)能力，子女仍有權(quán)要求回復(fù)至原定的撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，甚至要求增加撫養(yǎng)費(fèi)。

九、離婚后子女更名與撫養(yǎng)費(fèi)給付

離婚后子女改變姓氏引發(fā)的糾紛也比較常見(jiàn)，其中包含兩個(gè)問(wèn)題。一是子女改變姓氏問(wèn)題，一是改變姓氏后的撫養(yǎng)費(fèi)問(wèn)題。

根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，子女可以隨父姓，也可以隨母姓。但這僅限于夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方協(xié)商子女隨父姓或者隨母姓，法律并不禁止。但對(duì)于離婚后子女的更名改姓問(wèn)題，1981年高法曾經(jīng)出過(guò)一份《關(guān)于變更子女姓氏問(wèn)題的復(fù)函》，認(rèn)為父母一方在離婚后，未征得另一方同意，單方面決定改變子女姓氏的做法是不當(dāng)?shù)模?993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》中指出，父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應(yīng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏；2002年公安部曾經(jīng)出過(guò)一份《關(guān)于父母離婚后子女姓名變更有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)》，指出對(duì)于離婚雙方未經(jīng)協(xié)商或協(xié)商未達(dá)成一致意見(jiàn)而其中一方要求變更子女姓名的，公安機(jī)關(guān)可以拒絕受理；對(duì)一方因向公安機(jī)關(guān)隱瞞離婚事實(shí)，而取得子女姓名變更的，若另一方要求恢復(fù)子女原姓名且離婚雙方協(xié)商不成，公安機(jī)關(guān)應(yīng)予恢復(fù)。按照此規(guī)定，離婚后，父母一方未經(jīng)另一方同意擅自改變子女姓氏，法律上是沒(méi)有依據(jù)的；另外公安部的意見(jiàn)中所用的詞語(yǔ)為姓名而非姓氏，因此一方未經(jīng)對(duì)方同意，不改變子女姓氏而改變子女名字的，在公安部門(mén)也是不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許的。如果一方已經(jīng)擅自變更子女姓名的，另一方可以要求恢復(fù)原有姓名。

另外一個(gè)問(wèn)題就是撫養(yǎng)費(fèi)問(wèn)題，雖然不允許父母一方在離婚后未經(jīng)對(duì)方同意，擅自更改子女姓名，但1993年的《子女撫養(yǎng)意見(jiàn)》中指出，父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費(fèi)。離婚雙方未經(jīng)協(xié)商或協(xié)商未達(dá)成一致意見(jiàn)，而其中一方要求變更子女姓名的，公安機(jī)關(guān)一般是拒絕變更的。即使對(duì)于離婚后雙方同意變更子女姓氏，但是不影響子女撫養(yǎng)費(fèi)的承擔(dān)；即使雙方有約定，被變更的一方（多為父方）在變更后不承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的，不影響子女有需要時(shí)主張其支付撫養(yǎng)費(fèi)。

十、探望權(quán)的行使

探望權(quán)，又稱(chēng)探視權(quán)，是指離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親一方享有的與未成年子女探望、會(huì)面、短期共同生活的權(quán)利，探望權(quán)是與直接撫養(yǎng)權(quán)相對(duì)應(yīng)的一項(xiàng)權(quán)利。探望權(quán)的權(quán)利主體主要是指未直接撫養(yǎng)子女的一方。直接撫養(yǎng)方作為義務(wù)主體不但負(fù)有不妨礙對(duì)方行使探望權(quán)的消極不作為義務(wù)，而且還負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。《婚姻法》規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。

父母與子女的關(guān)系不因離婚而解除。但由于離婚后，父母不再一起生活，因而也就難以共同共同撫養(yǎng)子女，未成年子女或不能獨(dú)立生活的子女只能由父母其中的一方直接撫養(yǎng)。但父母對(duì)子女的撫養(yǎng)、教育權(quán)是平等的，子女隨父方或母方共同生活，不影響父母對(duì)子女的權(quán)利和義務(wù)。不予子女共同生活的一方享有探望子女的權(quán)利，直接撫養(yǎng)子女的一方有讓非直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女的義務(wù)。

盡管探望權(quán)是非直接撫養(yǎng)人的一項(xiàng)權(quán)利，但本著有利于未成年子女利益的原則，如果探望權(quán)人的探望行為出現(xiàn)不利于子女身心健康給子女的身心造成損害的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，直接撫養(yǎng)子女的父或母一方有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請(qǐng)求。如探望權(quán)人患有嚴(yán)重傳染性疾病或者其他嚴(yán)重疾病，可能危及子女健康的；探望權(quán)人在行使探望權(quán)時(shí)對(duì)子女有侵權(quán)行為或者犯罪行為，探望權(quán)人與子女感情嚴(yán)重惡化，子女堅(jiān)決拒絕探望的等等。當(dāng)然對(duì)于中止的事由，應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)方舉證。當(dāng)探望權(quán)被中止的事由消滅后，探望權(quán)人提出恢復(fù)行使探望權(quán)的，還應(yīng)依法恢復(fù)。

另外，根據(jù)《婚姻法》解釋?zhuān)ㄒ?第32條規(guī)定，婚姻法第四十八條關(guān)于對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定，是指對(duì)拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個(gè)人和單位采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對(duì)子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。對(duì)拒不履行或妨害他人履行生效判決、裁定、調(diào)解中有關(guān)子女撫養(yǎng)義務(wù)的當(dāng)事人或者其他人，人民法院可依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》一百零二條的規(guī)定采取強(qiáng)制措施。

對(duì)于被撫養(yǎng)人的移交、探視權(quán)的行駛等問(wèn)題，因?yàn)樯婕暗阶优娜松恚痉▽?shí)踐中強(qiáng)制執(zhí)行的困難較多，但是對(duì)于拒不履行法定義務(wù)的，可以依照民事訴訟法的規(guī)定，對(duì)義務(wù)人采取制裁措施，協(xié)助執(zhí)行。在行使探望權(quán)方面，對(duì)子女不滿10周歲屬于無(wú)民事行為能力人的，應(yīng)按照人民法院生效的法律文書(shū)規(guī)定的探望時(shí)間和方式執(zhí)行，如子女已滿10周歲但不滿18周歲且智力發(fā)育正常的，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)征求該子女的意見(jiàn)，以免給未成年子女造成不必要的傷害。